Блок 1. Міжнародне структурування 2024: корпоративно-податкове перезавантаження роботи з іноземними компаніями 2024.1. Головні «граблі» міжнародного структурування в сучасні пост-BEPSовські часи.— Банківські комплаєнси, напівфіскальні функції банків.— Substance (суттєва бізнес-присутність) – реальна та формальна економічна присутність для визначення податкового резидентства компанії, застосування УпУПО, застосування заходів боротьби з ухиленням від оподаткування— MLI-Конвенція і правило ділової мети (перш за все, з пасивними джерелами доходу).— Автоматичний обмін інформацією – міжнародному бізнесу доведеться зіткнутися мінімум з 5 видами автоматичного обміну— Європейська DAC-директива й ознаки «підозрілих агресивних» операцій.
2. Офшорний SUBSTANCE та його сучасне застосування для податкових та банківських цілей.— Країни, де вимоги substance імплементовані на законодавчому рівні («класичні офшори», деякі країни Європи та світу).
— Реальна економічна присутність (для податкових цілей): реальний офіс, працівники, рахунок в місцевому банку, належна корпоративна структура, податкове резидентство, зберігання значущою документації, наявність релевантних активів і експлуатаційних витрат. Приклади підтверджуючих документів та наявність місцевих людей/технічних ознак (ІР, тощо)
— Європейські обмеження у використанні офшорів: чорний перелік юрисдикцій, з якими не співпрацюють; санкції, які можуть застосовуватися до компаній з країн «чорного переліку» за рекомендацією ОЕСР (Підвищена перевірка транзакцій, підвищені ставки податку на репатріацію, відмова від принципу Participation Exemption, жорсткість правил про КІК, тощо);
— Країни, що включені до сірого переліку FATF з відмивання грошей станом на червень 2023 (Каймани, ОАЕ, Панама, Гібралтар, Албанія, Туреччина, Ховатія). ОАЕ також включено до чорного переліку ML ЄС• Огляд омбежень, КІК правил та підвищених ставок податків по юрисдикціях ЄС
3. Вдосконалення антивідмівних норм ЄС. 4,5 АМL-Директива:• повна публічність інформації про бенефіціарів компаній і автоматизований обмін між державами ЄС; Країни з найвищими штрафами (Австрія, Німеччина, Польща, Ліхтенштейн)
• створення національних реєстрів публічних осіб, інформація з яких буде консолідуватися на загальноєвропейському рівні; Вимоги створити такі реєстри до Кіпру, Чехії, Фінляндії, Угорщини, Греції, Італії, литви, Іспанії, Румунії;
• індивідуальні податкові висновки (Tax Ruling). Для реалізації кроку №5 BEPS була створена технічна можливість (ETR XML Schema) для обміну податковими постановами між державами в 6 категоріях:– TR, що стосуються пільгових податкових режимів;– TR, що передбачають коригування в сторону зменшення оподатковуваного прибутку;– TR щодо постійного представництва;
– TR щодо пов’язаних осіб;– TR по одностороннім угодам між податковою і платником податків щодо використовуваного методу ТЦУ, а також інші односторонні TR щодо ТЦУ;– Інші види TR, узгоджені на Форумі зі шкідливих податкових практик;
— Інформація по Tax Ruling напрявлятиметься практично до всіх юрисдикцій де присутня група компаній.• створення централізованих реєстрів (країни ЄС) власників (і ЮО і ФО без винятків) поточних і ощадних рахунків, а також банківських сейфів.
— AML-6 встановлює мінімальні правила кримінальної відповідальності за відмивання грошей, зокрема, шляхом:
— Корпоративна прозорість й реєстри бенефіціарних власників (UBO) в ЄС: держави, які ввели реєстри в дію або прийняли законодавство, держави, котрі не мають законодавства, реєстри країн, які не є членами ЄС, санкції.
— РЕЄСТРИ UBO/PSC. Обсяг розкриття (ПІП, дата народження, національність, країна резидентства, характер і розмір участі). Компетентні органи, які матимуть доступ до даниих.
4. Застосування Директиви про європейських посередників (DAC 6, DAC 7 і DAC 8) і розкриття транскордонних схем податкового планування у ЄС.— Заходи щодо протидії агресивному податковому плануванню:• посередники (консультанти, аудитори, банкіри, брокери, трастові керуючі, адміністратори компаній) в ЄС, які розробляють або сприяють потенційно агресивним схемам планування і шкідливим податковим практикам, зобов’язані будуть повідомляти про них в податкові органи;
• встановлюються «характерні ознаки» для визначення типів схем, за якими повинні бути представлені звіти в податкові органи;• держави-члени ЄС повинні будуть автоматично (в рамках процедур CRS) щоквартально обмінюватися інформацією;
— Hallmarks – типові ознаки механізмів агресивного податкового планування, які потенційно вказують на ухилення від сплати податків або зловживання корпоративним податком.
— Зобов’язання вашої європейської компанії про самостійне звітування при транскордонних правочинах: про схеми, які потрапляють під конкретну ознаку ТЦУ, необхідно буде повідомляти, навіть якщо вони не відповідають критеріям «основна вигода».
— Інформація, яка підлягає розкриттю у відношенні транскордонних (і внутрішньодержавних) транзакцій/схем:
— Дані про платників податків та посередників, залучених до вчинення правочину;• Ознаки, яким задовольняє схема ( «hallmarks»);• Опис схеми (без опису деталей, які розкривають комерційну таємницю, професійну таємницю і т.п.);
• Дата початку операції;• Опис правил законодавства, на підставі яких здійснюється схема;
• Вартість схеми;• Дані про особу або країну ЄС, до яких може відноситися схема
— Тест на основну мету схеми (критерії, за якими підстави вважати, що одна з головних цілей схеми/правочину – економія на податку). Коли схема підлягає і не підлягає розкриттю:• перевірка критеріїв, при яких підлягає розкриттю (конфіденційність та винагорода за схему, придбання збиткових компаній, витрати за схемою вираховуються з бази прибутку);• перевірка критеріїв, при яких не підлягає розкриттю (амортизація активу та оподаткування, суттєва різниця в обліку розміру винагороди, схема зі спрощеним підходом до ТЦУ
— В якому випадку консультант/посередник зобов’язаний подати звіт про заплановану схему до податкових органів (транскордонна операція, тест головної переваги, відповідає критеріям ризикованості)? Тест головної переваги задовільняється, коли зрозуміло, що мета схеми – оптимізації оподаткування.
— В якому випадку сам платник податків зобов’язаний подати звіт про заплановану схему до податкових органів (схема зачіпає ЄС, резидент ЄС, наявні ознаки, зобов’язання конфіденційності та інший посередник)?
— За якими ознаками схеми податкового планування можуть визнаватись агресивними? Імплементація в законодавство країн ЄС, зобов’язання та дедлайн щодо першого звітування, перший регулярний обмін між країнами ЄС.
— Максимальні санкції за разове порушення Директиви: огляд по юрисдикціях (максимальний штраф може призначити суд в окремих випадках, максимально можливий штраф дорівнює винагороді посередника або ринковій оцінці отриманої вигоди)
— Результати розкриття транскордонних схем податкового планування у ЄС:• податкове управління Німеччини (BZSt) отримало 26 921 повідомлень)• з усіх отриманих повідомлень 76,5% подано посередниками, а 22,9% – відповідними платниками податків
• З 206 потенційно агресивних схем податкового планування, виявлених у рамках оцінки правової політики (станом на 31 березня 2023 року), необхідність вжиття заходів правової політики було визначено щодо 24 таких схем
• За словами уряду, виявлені лазівки у податковому законодавстві вже були усунені за минулий час
— Дію DAC 6 розширено на операторів «цифрових платформ» – «маркетплейси» (DAC 7), що зобов’язані збирати і передавати в податкові органи інформацію про доходи продавців, які використовують їх майданчик. Застосування – з 01.01.2023 з першим обміном інформацією до 31.01.2024.— В звіти по DAC 7 повинні будуть потрапляти тільки «підзвітні продавці», що відповідають певним критеріям:
• продавці здійснюють «відповідну діяльність», до якої відносяться: оренда нерухомого майна, надання побутових послуг, продаж товарів і оренда будь-якого виду транспорту;
• продавці мають прямий зв’язок з ЄС: на це можуть вказувати наявність у продавця основної адреси в ЄС, ідентифікаційного номера платника ПДВ в державі-члені ЄС або оренда нерухомого майна, розташованого в країні ЄС
— Якщо підзвітні продавці не надають інформацію – оператори платформи повинні або закрити обліковий запис та заборонити продавцю повторну реєстрацію на платформі, або утримувати платіж до отримання інформації
— Плани розширення розкриття податкових схем на криптоактиви та HNWI у ЄС (DAC8):• розширити сферу автоматичного обміну інформацією в рамках DAC6 на інформацію, яку повинні повідомляти постачальники послуг криптоактивів про угоди (передача або обмін) криптоактивів та електронних грошей.
• DAC8 буде застосовуватися до всіх постачальників послуг криптоактивів (CASP), які надають послуги в ЄС, незалежно від того, чи регулюються вони відповідно до Положення 2 про ринки криптоактивів (MiCA).
• положення DAC8 охоплює широкий спектр криптоактивів, ґрунтуючись на визначеннях, викладених у положенні про ринки криптоактивів (MiCA), яке сьогодні приймає Рада.
• також у сферу охоплення включені ті криптоактиви, які були випущені децентралізованим чином, а також стейблкоіни, включаючи токени електронних грошей та деякі невзаємозамінні токени (NFT).• якщо CASP не отримав необхідну інформацію протягом 60 днів і після 2 нагадувань, вони повинні заборонити користувачеві криптоактиву (CAU) виконувати транзакції обміну.
• розширити сферу застосування CRS шляхом включення положень про обмін попередніми транскордонними індивідуальними рішеннями (advanced cross-border rulings) щодо заможних фізичних осіб (мають фінансовий або інвестиційний стан або активи під управлінням у розмірі не менше 1 000 000 євро), а також положень про CRS про дивіденди та аналогічні доходи, що не підлягають оподаткуванню
• зміни до інших існуючих положень DAC щодо покращення правил звітності та повідомлення ІПН.
5. ЄС-боротьба з агресивним податковим плануванням (ATAD-1, ATAD-2): правила КІК в ЄС;— Перелік заходів ATAD-1 та ATAD-2.
— Оподаткування КІК (- оподаткування пасивних доходів, оподаткування компаній без суттєвих функцій й ризиків— Обмеження по відрахуванню відсотків (відсотків, розмір виплачених компанією з ЄС відсотків, які можна віднести на витрати, обмежений (≤ 25/ 30% EBITDA).
— Оподаткування активів при їх переміщенні (Необхідно сплатити податок в юрисдикції податкового резидентства платіж може бути розстрочено на 5 років (при певних умовах) з можливою сплатою відсотків).
— Запобігання гібридним невідповідностям (подвійне НЕоподаткування) – Платіж не обкладається податком в жодній з юрисдикцій, що не припустимо (За правилом гібридних інструментів податок в одній з країн (1 або 2) повинен бути сплачений).
— Загальне правило щодо протидії ухиленню від сплати податків GAAR (Якщо жодне із зазначених спеціальних правил (SAAR) не може бути застосовано до структури податкові органи юрисдикцій ЄС мають право блокувати транзакції, метою яких є ухилення від оподаткування.)— Перелік країн ЄС, якими були імплементовані GAAR
— Директива ATAD – 2. Запобігання гібридним невідповідностям (правило гібридних інструментів): платіж не обкладається податком в жодній з юрисдикцій, що не припустимо. За правилом гібридних інструментів податок в одній з країн (1 або 2) повинен бути сплачений.
— Заплановані зміни з 01.01.2024 (Директива ATAD – 3):— Вимога до компаній повідомляти податковій адміністрації необхідну інформацію для оцінки наявності substance
— Заходи, які слід вжити, якщо критерій substance не відповідає вимогам:• відмову в видачі сертифікату податкового резидентсва;• відмову у звільненні від подвійного оподаткування, застосуванні пільг по угоді або відрахуванні витрат як для компанії, так і для більш широкої групи;
• підвищений аудиторський ризик;• публічне розкриття інформації про суб’єкта-оболонку;
• грошові санкції щодо організації, директорів і/або бенефіціарів;• оподаткування доходів компаній-оболонок на рівні акціонерів ЄС.
— Критерії, що вказуватимуть на недостатній рівень substance:• Тип доходу (понад 75% – пасивні доходи: (проценти, ліцензійні платежі, тощо)• Транскордонний елемент (понад 60% активів за межами держави-члена підприємства або понад 60% доходу отримано від транскордонних операцій :• Аутсорсинг управління.
— Індикатори наявності мінімального рівня сабстенсу:• власні приміщення в державі-члені ЄС або приміщення, доступні для виключного використання або ж перебувають у користуванні групи;
• принаймні 1 активний банківський рахунок або е-рахунок у межах ЄС, через який здійснюється отримання відповідного доходу; і• виконано принаймні один із двох критеріїв:
• директор є податковим резидентом країни-члена компанії або поблизу неї та має повноваження приймати рішення;• більшість штатних працівників компанії є податковими резидентами в державі-члені компанії або поблизу неї
6. BEPS 2.0 Концепція нового режиму оподаткування міжнародних корпорацій у цифрову епоху:— План Pillar 1 (перегляд правил взаємозв’язку і розподілу прибутку): міжнародні корпорації, консолідована виручка яких перевищує певний поріг (оборот > €20 млрд), сплачують податок на прибуток у тих країнах, де у них є істотна клієнтська база, навіть за відсутності традиційної «фізичної» присутності.
— План Pillar 2 (нові глобальні правила мінімального оподаткування для МГК із сукупним оборотом >€750 млн) – якщо ефективна ставка податку в окремих юрисдикціях, в яких представлена МГК, менше глобального мінімального податку (15%), то виникне додатковий податок, що компенсує цю різницю.
— Subject to tax rule (STTR) – правило стосується податку на доходи у джерела щодо окремих внутрішньогрупових платежів (відсотки, роялті, платежі за оренду рухомого майна, винагороду за внутрішньогрупові послуги тощо). Якщо в країні резидентства отримувача скоригована номінальна ставка податку нижча за глобальну мінімальну (7,5-9% за додатковим погодженням), то в країні джерела виплати буде стягуватися додатковий податок, що компенсує цю різницю.
7. Міжнародна реформа корпоративного податку (ATAD 3).— Заплановані зміни:• Реалізація рішень щодо реформування міжнародної системи корпоративного оподаткування через Pillars 1/Pillars 2.• Законодавча пропозиція опублікування ефективних податкових ставок (ETR) великих корпорацій за методологію з Pillars 2.
• Законодавча пропозиція щодо створення резерву на зменшення зсуву позикового капіталу (DEBRA)• Прийняття рішень щодо внутрішнього регулювання збитків.
• Пропозиція нової основи для оподаткування прибутку для підприємств у Європі, що створить загальні правила для груп компанії, що працюють в ЄС• Законодавча пропозиція щодо встановлення нейтралізації неправомірного використання підставних осіб для податкових цілей (АТАD-3).
— З метою уникнення агресивних можливостей податкового планування вимагатиме від компаній повідомляти податковій адміністрації необхідну інформацію для оцінки наявності substance— Заходи, які можуть вживати за відсутності substance
— Плани введення єдиного мінімального глобального податку ТНК.• Відповідно до Pillar 1 транснаціональні корпорації зобов’язані платити податки в країнах, де вони продають.• США виступили за міжнародну базову ставку мінімального глобального податку на рівні НЕ НИЖЧЕ 15%
• В рамках Pillar 2 G7 підтримали американську ініціативу і затвердила 15% глобальний мінімальний корпоративний• Податок, який діє для всіх країн, створюючи “рівні правила гри і придушуючи заходи щодо ухилення від сплати податків”.
• Ірландія і Кіпр вже виступили проти цього заходу• Міністри фінансів G20 вивчають питання про введення мінімального глобального податку на прибуток корпорацій на тлі зростаючого міжнародного консенсусу по боротьбі із запобіганням епідемії після пандемії.
— Прогнози щодо реалізації глобального податку ТНК (реалізація мінімум 2-3 роки, може торкнутися всього середнього бізнесу через 5 р., специфіка щодо ефективної ставки).
8. Трирівневій рівень ТЦУ документації та автоматичний обмін податковою інформацією між країнами -партнерами.— Master-file• Інформація про глобальні операції і підходи групи до трансфертного ціноутворення (організаційна структура, опис бізнесу, опис нематеріальних активів, опис внутрішньогрупових фінансових взаємин;
• Немає встановленої форми, тільки загальні рекомендації до наявності інформації.• Вимоги до документа можуть розроблятися і встановлюватися на локальному рівні.
— Country-by-country report• Певний перелік фінансових і інших показників в розрізі юрисдикцій, включаючи: виручку, прибуток, податок на прибуток, кількість співробітників, статутний капітал, вартість матеріальних активів, вид діяльності (виробник, торговельна компанія).
• В рамках BEPS розроблена спеціальна форма.• Консолідований оборот групи компаній повинен перевищувати 750 млн. Євро.
9. Зміни у застосуванні угод про уникнення від подвійного оподаткування (УпУПО).— MLI-тести та наскрізне застосування конвенцій 9 Якщо вибрані країнами механізми сходяться, то дія MLI буде поширюватися на УпУПО між такими країнами.)— 2 основні підходи щодо запобігання недобросовісному використанню УпУПО в MLI:
• тест основної діяльності («Principal Purpose Test» – PPT) (якщо буде доведено, що отримання вигоди щодо доходу було однією з основних цілей домовленостей, пільги по УпУПО не будуть надані)• обмеження переваг («Simplified Limitation on Benefits Provision» – S-LOB)
— Вигоди за УпУПО можуть отримати тільки «кваліфіковані (уповноважені) особи», що пройшли LOB-rule тест.• фізична особа, держава, місцеві органи влади, політичні інститути, пенсійний фонд, страхова компанія, публічна компанія
• некомерційна організація (благодійна, релігійна та ін.)• особа, більше 50% капіталу якого протягом більше 6 міс контролюють особи, зазначені вище, які є резидентами Договірної держави.
• особа, більше 75% капіталу якого контролюється особами, які мають як мінімум такі ж пільги• особа, що не більше 50% від валового доходу сплачує резиденту третьої держави і такі виплати включаються до складу його витрат
— За якими критеріями визначається податкове резидентство компанії?— MLI-механізм покращення розгляду спорів за УпУПО (Платник податків має право звернутися до компетентного органу будь-якої держави-учасниці двосторонньої угоди для проведення процедури взаємного узгодження.)— Український варіант імплементації MLI:• Тест основної мети (якщо за структурою або транзакцією однією з основних цілей очевидно стоїть податкова мінімізація, то пільги по податковій угоді не застосовуватимуться);
• Оподаткування нерухомості (податок на репатріацію на приріст вартості іноземних компаній, вартість яких заснована більше ніж на 50% з української нерухомості)
• Правило протидії зловживанню через постійні представництва (залежний агент утворює постійне представництво не тільки якщо підписує від імені компанії договори, а й відіграє істотну роль в їх укладанні; звужується визначення підготовчої і допоміжної діяльності, забороняється дроблення будівельних договорів для уникнення застосування критерію за часом);• Застосування процедури взаємного узгодження.
10. Закон щодо імплементації в Україні Загального стандарту звітності (Common Reporting Standart).а. Коли Україна приєднується до автоматичного обміну банківською інформацією за стандартом CRS та як він буде відбуватись?— Юрисдикції, що застосовують стандарт CRS;— CRS: як це працює? Алгоритм дій щодо обміну фінансовою інформацією.
— Перелік інформації, що розкривається в межах CRS;— План щодо імплементації CRS (стадії ухвалення рішень, етапи обміну інформацією). CRS плани Мінфіну на 2024 р. (міжвідомча угода, підзаконні НПА)
б. Пропоновані зміни в ПКУ:— перехідні правила для застосування CRS;— введення Податкового кодексу України визначення терміна «партнерство»;— уточнення правила надання інформації на запит контролюючих органів банками та іншими суб’єктами для виконання зобов’язань ДПС відповідно до міжнародних конвенцій;
— зобов’язання резидентів України, які на договірних умовах надають послуги щодо управління та адміністрування іноземними трастами, інформувати органи ДПС про укладення відповідних договорів, зберігати на території України та надавати на запит ДПС документи про структуру власності, КБВ, первинні документи та окрему фінансову звітність щодо діяльності іноземних трастів;
— введення для іноземних компаній з місцем ефективного управління в Україні та для нерезидентів, які ведуть в Україні діяльність, що створює постійне представництво, зобов’язання розкривати ДПС інформацію про структуру власності та КБВ.
в. Незадоволення ОЕСР схемами резидентства (країни високого ризику, рекомендації для фінансових установ щодо перевірки клієнтів (резидентська адреса, перебування останні 90 днів, податкова декларація).б. До чого може привести подання банку помилкової чи недостовірно інформації про резидентський статус банківського клієнта?11. Якими юрисдикціями українці частіше цікавляться під час війни з бізнес-метою (які переваги та основні податкові корпоративні принципи у Естонії, Литві, Польщі, Болгарії, Румунії, Угорщині, Туреччині, Швейцарії, ОАЕ).— За якими критеріями доцільно обирати бізнес-модель чи юрисдикцію для операційної (active legal entity) чи інвестиційної (passive legal entity) діяльності.— Операційна діяльність: Банківський комплаєнс, Критерії з DAC6, Норми ТЦУ й правила валютного контролю.— Пасивні джерела доходу: Банківський комплаєнс, Суттєва присутність (substance), Комерційна мета створення, Критерії з DAC6, Норми тцу й правила валютного контролю.— Огляд популярних юрисдикцій (корпоративний податок та звільнення, ПДВ, WTH, ПДФО та соціальні нарахування).